Налогообложение выплачиваемых иностранным лицам доходов от закрытых паевых инвестфондов недвижимости

Д.Е. Анищенко,
аспирант Финансового университета при Правительстве РФ, юрист

E-mail: nalogoved@nalogoved.ru

Паевые инвестиционные фонды, как и акционерные, – это форма привлечения и управления денежными средствами и иным имуществом в целях их объединения и последующего инвестирования¹. ПИФ недвижимости является отдельным видом паевых инвестфондов, его особенность заключается в требовании к структуре активов² (см. текст во врезке). Дополнительные виды активов предусмотрены для ПИФов недвижимости, предназначенных для квалифицированных инвсторов. Однако такие активы тоже связаны с недвижимым имуществом. Кроме того, установлено требование, что не менее двух третей рабочих дней в течение одного календарного года оценочная стоимость объектов недвижимости и имущественных прав, связанных с недвижимостью, должна составлять не меньше 40% стоимости чистых активов фонда. ПИФ недвижимости учреждается только в форме закрытого фонда, то есть продающим паи исключительно при его формировании.

Таким образом, закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости (ЗПИФ) – это форма привлечения и управления денежными средствами и иным имуществом в целях их объединения и последующего инвестирования; он не является юридическим лицом, а подавляющую часть его имущества составляют недвижимость и связанные с ней имущественные права.

Налогообложение доходов

Доходы иностранных владельцев паев ЗПИФов недвижимости можно разделить на несколько видов (см. текст во врезке).

В отношении доходов от продажи пая и от его погашения НК РФ прямо предусмотрен порядок налогообложения. К доходам от источников в России относятся доходы от реализации, в том числе погашения, инвестиционных паев ЗПИФов недвижимости (подп. 9.1 п. 1 ст. 309 НК РФ). Что касается промежуточных выплат, Кодексом прямо не урегулирован порядок их налогообложения в случае выплаты иностранным лицам. Минфин России неоднократно указывал, что промежуточные выплаты представляют собой сложный по составу вид дохода и могут включать в себя доходы в виде процентов и дивидендов, от отчуждения недвижимого имущества, от сдачи недвижимого имущества в аренду и (или) субаренду и др.³

По мнению Минфина России, промежуточный доход от доверительного управления имуществом, составляющим ЗПИФ недвижимости, облагается налогами пропорционально и отдельно по каждому из видов дохода, включаемых в такие промежуточные выплаты. По нашему мнению, такой подход логичен и должен быть экстраполирован в том числе на налогообложение погашения паев ЗПИФов. Он экономически справедлив, поскольку активы ЗПИФов недвижимости составляют не только недвижимое имущество, но и, в частности, денежные средства, долговые инструменты, паи иных ПИФов и т. д. Именно в результате реализации этих активов происходит погашение паев ЗПИФа недвижимости, и было бы неверным применять ко всем таким доходам режим налогообложения доходов от недвижимого имущества.

Доход от недвижимости

На сегодня Россией подписано пять двусторонних соглашений, прямо устанавливающих порядок налогообложения доходов от ЗПИФов недвижимости (см. текст во врезке). Существует несколько вариантов квалификации таких выплат. Рассмотрим их подробнее.

В качестве гипотетического основания для отнесения доходов от ЗПИФов недвижимости к этой категории можно сослаться на пункт 1 статьи 10 Закона об инвестиционных фондах, в котором дано определение паевого инвестиционного фонда. В соответствии с пунктами 1 и 3 статьи 6 Модельной конвенции ОЭСР доходы, получаемые резидентом Договаривающегося Государства от недвижимого имущества, находящегося в другом Договаривающемся Государстве, а также от прямого использования, сдачи в аренду или использования такого недвижимого имущества в любой другой форме, могут облагаться налогом только в этом другом Государстве (месте нахождения имущества).

По своей правовой и экономической природе доход от ЗПИФа недвижимости не относится к доходам от недвижимости, он ближе к доходам от инвестиционной деятельности. Однако неясность вносит формулировка Модельной конвенции ОЭСР, используемая во всех соглашениях об избежании двойного налогообложения (далее – СИДН), заключенных Россией: «…Налогом у источника получения облагаются все доходы, получаемые от прямого использования, сдачи в аренду или использования недвижимого имущества в любой иной форме».

Подобная конструкция позволяет отнести к доходам от «использования недвижимого имущества в любой иной форме» и доходы от участия в инвестфонде, осуществляющем операции с недвижимостью. Так, налоговый орган может указать, что использование недвижимости в качестве объекта инвестирования и последующая ее продажа являются «использованием недвижимого имущества в любой иной форме». Это правило также может применяться, когда пайщик напрямую получает только денежные средства, а не права на недвижимость. В связи с чем и промежуточные доходы, и погашение пая могут быть признаны «доходами от недвижимости» в целях применения СИДН.

Дивиденды

По нашему мнению, вопрос об использовании режима налогообложения дивидендов может рассматриваться только применительно к промежуточным выплатам по паям ЗПИФов недвижимости ввиду их схожей экономической природы. Эта позиция косвенно подтверждается разъяснениями Минфина России⁴.

СИДН, заключенные Россией, прямо относят такие выплаты к дивидендам. Между тем в Модельной конвенции ОЭСР под дивидендами понимается «распределение прибыли акционерам акционерными компаниями, коммандитными партнерствами, обществами с ограниченной ответственностью или другими компаниями, представляющими собой объединение капиталов»⁵. При этом «объединения капиталов являются юридическими лицами с отдельной от всех их акционеров правосубъектностью».

Согласно статье 10 Закона об инвестиционных фондах ЗПИФ не юридическое лицо, а «обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления» (см. текст во врезке).

Исходя из этого, признание промежуточных выплат при погашении пая дивидендами некорректно с точки зрения корпоративного законодательства и должно осуществляться для целей налогообложения, только когда это прямо предусмотрено нормой СИДН.

Доходы от отчуждения имущества

Инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество ПИФа, а также группу иных имущественных прав (п. 1 ст. 14 Закона об инвестиционных фондах). Системное толкование налогового и гражданского законодательства позволяет отнести ценные бумаги к имуществу для целей налогообложения.

НК РФ фактически относит погашение пая ЗПИФа недвижимости к его реализации (подп. 9.1 п. 1 ст. 309). По правилам применения СИДН доходы, полученные от продажи имущества, относятся к доходам от его отчуждения как отдельной категории доходов для целей соглашения.

Однако по своей правовой природе погашение пая не является реализацией, поскольку это не передача права собственности на ценную бумагу (пай), а прекращение связанного с такой бумагой существующего права и выплата возмещения. Предусмотренное подпунктом 9 пункта 1 статьи 309 НК РФ обобщение, приравнивающее погашение к реализации, по нашему мнению, фикция для целей национального налогообложения. Такой подход не должен распространяться на практику применения СИДН. Правовой режим налогообложения «отчуждения имущества» должен применяться, лишь когда происходит отчуждение (продажа) пая от одного лица к другому, но не при его погашении.

Иные доходы

Кроме прочего, есть доходы, получаемые пайщиком как при погашении пая, так и в качестве промежуточных выплат по нему.

При налогообложении необходимо устанавливать подлинное экономическое содержание хозяйственных операций: получение иностранной организацией дохода в виде выплаты задолженности от российской компании, полученной в порядке цессии, относится к иным доходам, несмотря на то что задолженность возникла по платежам по договору аренды, заключенному с предыдущим кредитором⁶.

То, что доход опосредованно связан с использованием недвижимости в РФ, не значит, что он в обязательном порядке относится к доходам от недвижимости в целях применения СИДН. По формулировке статьи «Прочие доходы», общепринятой для заключенных Россией СИДН, виды доходов резидента одного Договаривающегося Государства независимо от источника их возникновения, о которых не говорится в предыдущих статьях конкретного соглашения, подлежат налогообложению только в этом Государстве, то есть в государстве, налоговым резидентом которого является получатель дохода.

Налогообложение доходов от инвестиционной деятельности, в частности доходов по паям ПИФов, прямо (отдельно) не предусмотрено в большинстве СИДН, поэтому они подлежат отнесению к иным доходам. Тот факт, что доходы от погашения пая ЗПИФов недвижимости прямо отнесены подпунктом 9.1 пункта 1 статьи 309 НК РФ к доходам от источника в РФ, не означает, что они должны облагаться налогом в России, если прямо не регулируются в СИДН.

Можно провести аналогию. Исходя из названной нормы статьи 309 НК РФ доходами от источника в РФ также являются пени и штрафы. Но в случае применения СИДН такие доходы относятся к «иным доходам» и подлежат обложению за рубежом⁷. Итак, промежуточные выплаты по паю ЗПИФа и доходы от его погашения подлежат отнесению к «иным доходам» для целей применения СИДН и в полном объеме облагаются в государстве, налоговым резидентом которого выступает пайщик.